Главное за неделю в рассылке
«Что делать Юристу»
Новости профессионального комьюнити и лучшие материалы
Нажимая «Подписаться», вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности
Что такое аванс
Аванс — это сумма, которая вносится предварительно, в счет предстоящих платежей. Аванс относится к обязательствам, которые еще не исполнены.
Важно
Аванс не обеспечивает обязательства, это просто предварительный платеж. Если обязательство не исполнено, аванс возвращается. Неважно, почему так случилось. Даже если в сорванной сделке виновата вторая сторона сделки, аванс нужно вернуть.
Когда договор расторгается, аванс тоже возвращают. Но есть одно исключение: договор уже исполнен или частично исполнен. Например, когда стороны расторгли договор подряда, но подрядчик уже успел выполнить часть работ, то сумма возврата зависит от того, что успел сделать подрядчик. Если стоимость работ, которые он выполнил, равна сумме аванса, то он не возвращается. Но, если полную сумму он не отработал, разницу должен вернуть (ст. 453 ГК РФ, п. 5 Постановления Пленума ВАС № 35 от 06.06.2014).
Когда получатель аванса неправомерно удерживает его, это неосновательное обогащение. Такой аванс можно взыскать в суде и даже с процентами по статье 395 ГК РФ (ст. 1102 ГК РФ).
Пример
Заказчик перевел подрядчику аванс — 3 млн 300 тыс. рублей. Подрядчик выполнил работы на 2,5 млн рублей. Заказчик их принял и подписал акты КС-2 и КС-3 без претензий. Затем заказчик отказался от договора по статье 717 ГК РФ и потребовал вернуть неотработанный аванс 700 тыс. рублей. Подрядчик проигнорировал претензию, и вопрос о невозврате аванса разрешил суд.
Позиция суда
Суд посчитал, что подрядчик должен вернуть неотработанный аванс, иначе у него возникнет неосновательное обогащение. С ответчика взыскали всю сумму, а также проценты по статье 395 ГК РФ (Постановление АС Дальневосточного округа от 22.11.2024 № Ф03-3462/2024).
Что такое задаток
Задаток тоже вносится до того, как обязательства исполнены, и тоже засчитывается в счет будущих платежей. Что касается разницы между авансом и задатком. Задаток отличает дополнительная функция: задаток — это способ обеспечить обязательства (ст. 380‒381 ГК РФ). За счет чего это происходит ― смотрите в таблице.
Как возвращается аванс, если обязательства нарушены
| Кто нарушил обязательства | Что происходит с задатком |
|---|---|
| Сторона, которая дала задаток | Остается у получателя задатка |
| Сторона, которая получила задаток | Возвращается в двойном размере стороне, которая дала задаток |
Пример
В договоре поставки было условие, что покупатель вносит оплату до поставки товара. Стороны конкретизировали, что эта сумма – задаток и он не возвращается покупателю, если тот откажется от договора. Но обязательства нарушил не покупатель, а поставщик: не поставил товар в срок.
Покупатель решил взыскать с него задаток в двойном размере, как прописано в законе. Претензия осталась без ответа, и спор разрешил суд.
Позиция суда
Суд взыскал с поставщика двойную сумму задатка. Такое последствие прописано в ГК РФ. В этом споре поставщик нарушил договор, значит, возвращает двойную сумму задатка. То, что такое правило не было прописано в договоре, значения не имеет, так как на это прямо указано в законе (Постановление 13-го ААС от 25.04.2024 № 13АП-1080/2024).
В чем отличия задатка от платы за отказ от договора ― читайте в Готовом решении КонсультантПлюс.
В чем сходства и отличия аванса и задатка
Сходство аванса и задатка в том, что деньги вносятся до исполнения обязательств, поэтому их часто путают. При этом отличий гораздо больше. Привели отличия аванса и задатка в удобной таблице.
Чем отличается аванс от задатка
| В чем различие | Аванс | Задаток |
|---|---|---|
| Что это | Предварительный платеж | Способ обеспечить исполнение обязательств |
| В чем выражается | Деньги, другие вещи, имущество | Только деньги |
| Можно ли включить в предварительный договор | Нельзя, договор могут переквалифицировать в основной (п. 23 ПП ВС № 49 от 25.12.2018) | Можно (п. 4 ст. 380 ГК РФ) |
Может ли доказать факт заключения договора
| Может косвенно подтвердить, что основной договор заключен, например:
| Всегда доказывает, что договор заключен (п. 1 ст. 380 ГК РФ)
|
| Как сформулировать в договоре | Аванс возникнет, если в договоре будет любое условие об оплате до исполнения и не указано, что это задаток | Прямо указать, что конкретный платеж – это задаток |
| Как возвращается | Всегда возвращается за исключением случаев, когда обязательства исполнены на сумму аванса | Правила возврата зависят от того, кто нарушил обязательства |
Как сформулировать условие в договоре
Как сформулировать условие об авансе. Это можно сделать различными способами. Например, сформулировать его как предоплату по договору или прямо указать, что это авансовый платеж.
Важно
ГК РФ разделяет аванс и предоплату как две отдельные формы коммерческого кредита. Но суды, как правило, считают, что это одно и то же (ст. 823 ГК РФ, п. 3 Определения КС РФ от 30.09.2004 № 318-О, Постановление АС Московского округа от 25.01.2021 № Ф05-20585/2020).
Суды говорят, что любая предварительно уплаченная сумма – это аванс, только если стороны письменно не договорились о других правилах (Постановления АС Западно-Сибирского округа от 12.02.2024 № Ф04-6618/2023, АС Поволжского округа от 25.11.2024 № Ф06-8462/2024).
Как сформулировать условие о задатке. Условие о задатке в договоре должно быть оформлено правильно: четкое, явное и недвусмысленное. Более того, включите в договор все существенные условия задатка:
- обязанность внести сумму, которая подтверждает заключение договора и обеспечивает его исполнение;
- ее размер.
Если такие условия не сформулировать, то задаток могут посчитать авансом. То, как вы его назвали в договоре, будет уже неважно (ст. 380 ГК РФ).
Как правильно заключать договор с условием о задатке ― читайте в Готовом решении КонсультантПлюс. А если нет системы, оформите демодоступ бесплатно на два дня.
Пример
Стороны согласовали в договоре поставки, что оплата товара происходит до его поставки. Но они не прописали, аванс это или задаток. Покупатель частично оплатил товар, но поставщик его не привез. Покупатель посчитал, что в договоре было условие о задатке. Он потребовал вернуть денежный перевод в двойном размере. Поставщик настаивал, что это был просто аванс.
Позиция суда
Суд изучил текст договора и выявил, что никакого указания на задаток в нем нет. Если в договоре не указано, что уплаченная сумма — это задаток, значит, это аванс. У аванса обеспечительной функции нет. Если обязательство не исполнено, его возвращают полностью или частично. Исключение мы уже разобрали: это случай, когда сумму аванса полностью покрывает исполнение со стороны контрагента (Постановление 1-го ААС от 07.10.2022 № 01АП-6242/2022).
Что выбрать
Выбирайте аванс или задаток в зависимости от конкретной ситуации и конкретной сделки. Алгоритм такой.
- Разобраться, есть ли выбор. Если вы заключаете предварительный договор, аванс включить нельзя, допускается только задаток. Обязанность оплатить товар или услугу возникает только по основному договору.
- Проанализировать ситуацию. В частности, оцените, на чьей стороне вы выступаете.
Пример
Аванс по договору поставки или купли-продажи может быть невыгоден для покупателя. Если товар ему не передадут, то он сможет потребовать только сумму аванса, которую заплатил. А время на ожидание товара он уже потратил. Недобросовестный продавец может даже специально взять такой аванс и пользоваться деньгами покупателя, а потом просто вернуть эту сумму. Получается своеобразный беспроцентный кредит за счет покупателя. В итоге сумма возвращенного аванса, даже с учетом процентов по статье 395 ГК РФ, будет меньше, чем кредит в банке.
Задаток более надежен для того, кто его дает. Если в срыве сделки виновен контрагент, он вернет сумму в двойном размере, что поможет компенсировать убытки. С другой стороны, если сделка сорвется по вине плательщика, то вернуть задаток он не сможет. Именно по этой причине, чтобы не принимать на себя ответственность, стороны чаще выбирают аванс, а не задаток.
Заранее оцените свои риски и последствия при том или ином варианте. Помогут Позиции судов по спорным вопросам в КонсультантПлюс «Отличие аванса от задатка и обеспечительного платежа».
